Развитие судебной практики по вопросам обложения доходов иностранных организаций от использования прав на объекты интеллектуальной собственности российским налогом у источника

17 ноября 2020 года Арбитражный суд г. Москвы вынес решение по делу № А40-307656/2019.

Одним из спорных моментов данного дела явилась квалификация выплат, осуществленных АО «Почта России» (далее – «Общество») в адрес компании – резидента Японии в рамках комплексного контракта на поставку оборудования, проведение работ по установке, монтажу, пуско-наладке оборудования и передачу права использования программного обеспечения (далее – «Контракт»). Налоговый орган посчитал неправомерным применение Обществом к выплатам за передачу права на использование программного обеспечения 0% налога на доходы иностранных организаций, квалифицировав данные платежи в качестве вознаграждения за предоставление права использования промышленного оборудования, подлежащего обложению 10% налогом у источника на основании подп. «b» п. 2 ст. 9 Конвенции между Правительством Союза Советских Социалистических Республик и Правительством Японии об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы от 18.01.1986 (далее – «Конвенция»).

Поддерживая позицию налогового органа, суд привел следующие доводы:

• Согласно условиям Контракта иностранная организация обязалась поставить и передать Обществу оборудование, выполнить работы по его установке и монтажу, оказать услуги по подготовке персонала и технической поддержке оборудования, а также предоставить Обществу право использования программного обеспечения и программно-аппаратных средств (путем установки программного обеспечения и программно-аппаратных средств по электронным каналам связи на серверах и рабочих станциях Общества, расположенных внутри логистического центра Общества, находящегося на территории РФ). Контрактная цена была установлена как фиксированная совокупная цена, уплачиваемая за поставляемое оборудование, выполняемые работы, оказываемые услуги, предоставляемые лицензии на программное обеспечение.

• В подписанных сторонами актах приема-передачи лицензионного программного обеспечения указана стоимость передаваемого программного обеспечения и переданных прав использования программно-аппаратных средств.

• В соответствии с подп. 4 п. 1 ст. 309 НК РФ к доходам иностранной организации от источников в РФ относятся доходы от использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собственности. К таким доходам, в частности, относятся платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или за предоставление права использования любого авторского права на произведения литературы, искусства или науки, включая кинематографические фильмы и фильмы или записи для телевидения или радиовещания, использование (предоставление права использования) любых патентов, товарных знаков, чертежей или моделей, планов, секретной формулы или процесса, либо использование (предоставление права использования) информации, касающейся промышленного, коммерческого или научного опыта.

• Согласно подп. «а» п. 2 ст. 9 Конвенции «доходы от авторских прав и лицензий, получаемые в качестве возмещения за использование или предоставление права использования любого авторского права на произведения литературы, искусства или науки, включая кинематографические фильмы и фильмы или пленки для радиовещания или телевидения, освобождаются от налогов в Договаривающемся Государстве, в котором они возникают, если лицо, фактически имеющее право на доходы от авторских прав и лицензий, является лицом с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве».

• При этом в силу подп. «b» п. 2 ст. 9 Конвенции «доходы от авторских прав и лицензий, получаемые в качестве возмещения за использование или предоставление права использования любого патента, товарного знака, чертежа или модели, плана, секретной формулы или процесса, или за использование или предоставление права использования промышленного, торгового или научного оборудования, или за информацию, касающуюся промышленного, торгового или научного опыта, могут также облагаться налогами в Договаривающемся Государстве, в котором они возникают, и в соответствии с законодательством этого Договаривающегося Государства. Однако взимаемый налог не должен превышать 10% валовой суммы доходов от авторских прав и лицензий, если лицо, фактически имеющее право на эти доходы, является лицом с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве».

• Поскольку, согласно условиям Контракта,

• все права интеллектуальной собственности на программное обеспечение принадлежат и остаются у поставщика,

• заказчик имеет право использовать программное обеспечение только на конкретных поставленных единицах оборудования и блоках обработки данных,

• заказчик обязан принять безотзывную и неисключительную лицензию на программное обеспечение на условиях, указанных в Контракте,

в рассматриваемой ситуации у Общества отсутствовала возможность использовать программное обеспечение на ином оборудовании, отличном от поставленного, а также использовать поставленное оборудование без идущего в комплекте с ним программного обеспечения в силу неотделимости такого программного обеспечения и соответствующих программно-аппаратных средств от поставленного оборудования. Иными словами, и поставленное оборудование без соответствующего программного обеспечения работать не может, и соответствующее программное обеспечение без поставленного оборудования отдельной ценности не имеет. При этом поставленное оборудование является промышленным, и иное (а именно то, что оборудование не является оборудованием, используемым в промышленных, торговых, научных целях) Обществом не доказано.

Таким образом, Контракт должен быть квалифицирован как лицензионный договор о предоставлении права пользования промышленным оборудованием.    

Следовательно, иностранная организация осуществляла деятельность, указанную в подп. «b» п. 2 ст. 9 Конвенции, доходы от которой, выплаченные ей Обществом в рамках Контракта, подлежат обложению российским налогом у источника.

• Ссылки Общества на положения Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Японии об устранении двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и о предотвращении избежания и уклонения от уплаты налогов от 07.09.2017 являются неправомерными, поскольку указанный документ в проверяемом налоговом периоде не действовал.

Дело АО «Почта России» наглядно продемонстрировало, что вопрос квалификации доходов, выплачиваемых в пользу иностранных организаций, может быть весьма сложным и неоднозначным, особенно когда речь идет о применении «старых» международных налоговых договоров, унаследованных РФ от СССР,  и возникает проблема пробельности регулирования.     

Специалисты налоговой практики Dentons, имеющие богатый опыт консультирования налогоплательщиков и налоговых агентов по вопросам, связанным с применением положений российского законодательства о налогах и сборах и международных налоговых договоров к различным видам выплат в пользу иностранных организаций, а также сопровождения налоговых проверок и защиты интересов налоговых агентов в судах по эпизодам, связанным с применением указанных положений российского законодательства и международных договоров, будут рады оказать всестороннюю поддержку по данным направлениям.