15 февраля 2021 года Арбитражный суд Республики Татарстан вынес решение по делу №А65-27690/2020, поддержав налоговый орган в споре с ООО «Фирма «Лариса-Сити» (далее – «Общество») о порядке налогообложения доходов иностранной компании в виде действительной стоимости доли, полученных ею при выходе из ООО.
В результате камеральной проверки представленного Обществом уточненного расчета о суммах выплаченных иностранной организации доходов и удержанных налогов за шесть месяцев 2018 года налоговый орган выявил, что Общество при перечислении вышедшему иностранному участнику (резиденту Кипра) суммы в размере действительной стоимости доли не удержало налог на дивиденды по ставке 10%. Обществу был доначислен неудержанный налог, а также начислены штраф и пеня.
Общество как налоговый агент не рассматривало выплачиваемые суммы в качестве дивидендов (или в качестве иных доходов от распределения прибыли или имущества организаций), регулируемых, соответственно, положениями норм пп. 1 и 2 п. 1 ст. 309 НК РФ.
Общество квалифицировало доход, выплачиваемый иностранному участнику при его выходе из Общества, как доход от отчуждения доли в Обществе в пользу самого Общества, со ссылкой на положения Федерального закона № 14-ФЗ «Об ООО», согласно которым участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу.
Доходы от отчуждения доли в ООО (кроме тех, которые прямо упомянуты в ст. 13 Соглашения между РФ и Кипром об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал («далее – «Соглашение»)) не облагаются налогом на доходы из источника в РФ, соответственно, Общество полагало, что правомерно не удержало налог при выплате выходящему кипрскому участнику действительной стоимости его доли.
Инспекция же в данном споре занимала принципиально иную позицию: по ее мнению, разница между суммой выплаченного кипрскому участнику дохода и размером его первоначального взноса должна квалифицироваться в качестве дивидендов и облагаться по ставке, предусмотренной ст. 10 Соглашения. Инспекция также ссылалась на комментарии к Модельной Конвенции ОЭСР, согласно которым дивидендами для целей налогообложения признаются любые выплаты, представляющие собой распределение прибыли, а не только прибыль, распределяемая на основании решений участников.
Суд поддержал инспекцию в том, что выплата действительной стоимости доли в части, превышающей первоначальный взнос участника в уставный капитал Общества, по сути осуществляется за счет чистой прибыли Общества, а значит, является дивидендом. Суд также сослался на имеющиеся к моменту осуществления выплаты разъяснения Минфина РФ, а также сложившуюся судебную практику.
Важно отметить, что на момент выплаты иностранному участнику дохода (первое полугодие 2018 года) еще не был принят закон № 424-ФЗ от 27.11.2018, которым был введен новый абзац в п. 1 ст. 250 НК РФ. Согласно новой норме, вступившей в силу с 01 января 2019, «к доходам от долевого участия в других организациях, выплачиваемых в виде дивидендов, также относится доход в виде имущества (имущественных прав), который получен акционером (участником) организации при выходе (выбытии) из организации… в размере, превышающем фактически оплаченную (вне зависимости от формы оплаты) соответствующим акционером (участником) стоимость долей». Ссылку на эту норму в новой редакции также внесли и в ст. 309 НК РФ, регулирующую доходы иностранных компаний из источника в РФ.
Таким образом с 2019 года законодательно закреплен подход, при котором превышение полученной участником общества при его выходе суммы над стоимостью оплаченной им доли квалифицируется в качестве дивидендов как для российских, так и для иностранных участников.
Специалисты налоговой практики Dentons имеют значительный опыт консультирования в области налогообложения сделок с долями и акциями российских и иностранных компаний, а также любых иных вопросов налогообложения корпоративных реструктуризаций, и будут рады оказать всестороннюю поддержку как при возникновении сложных вопросов применения налога на доходы из источника в РФ, так и при проведении проверок налоговых агентов.
